El poder sin derecho es ciego, el derecho sin poder
queda vacío. El poder contribuye a la efectividad del derecho, el derecho
justifica el poder para darle legalidad.
El poder político como medio para la realización del derecho
El derecho, desde esta perspectiva, es un conjunto de
normas respaldadas por la posibilidad del uso de la fuerza para lograr su
cumplimiento y también por el consenso de los miembros de la sociedad. En el
poder político lo que va a permitir identificar desde una dimensión fáctica al
poder constituyente originario, que da unidad a todo el ordenamiento, es la
efectividad de sus mandatos, es decir su capacidad para imponer obediencia a la
norma. Por ello, es la efectividad lo que nos va a permitir distinguir al poder
constituyente originario de un grupo subversivo.
El derecho como fuente de legitimidad y legalidad del poder político.
El derecho regula el cuándo, el
quién, el cómo, y el cuánto del ejercicio de la fuerza por parte del poder
político. El derecho, al regular el ejercicio de la fuerza o coacción, se
constituye en fuente de legitimidad de poder político, coactivo o dominante cumple una función garantista, al asegurar que
la coacción sólo va a ser utilizada en casos permitidos.
Un poder el legitimo cuando su posesión está de acuerdo con
el derecho, es decir, que se tenga el derecho de tenerlo. La legitimidad
fundamenta el derecho a mandar del gobernante, es decir de quien posee el
poder. Para los súbditos cimienta su obediencia.
La legalidad se vincula con su ejercicio, es decir, si lo
ejercita en conformidad con las normas. La legalidad para el súbdito constituye
un derecho, y para el gobernante un deber. Un poder legitimo puede no ser legal.
A su vez, un poder legal puede ser ilegitimo.
El derecho como fuente del poder: los poderes jurídicos
Un derecho subjetivo, una facultad jurídica constituye un
poder jurídico, como posibilidad de exigir a otro hacer o no hacer algo. Los
poderes jurídicos surgen de los hechos, a los que las normas atribuyen
capacidad para generarlos.
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